四、股份有限公司的設立和組織機構

　　知識點22  股份有限公司的設立
　　第七十七條　股份有限公司的設立，可以采取發起設立或者募集設立的方式。
　　發起設立，是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司。
　　募集設立，是指由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。
　　第七十八條　設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。
　　第八十條　股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。在發起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份。
　　股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。
　　法律、行政法規以及國務院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的，從其規定。
　　第八十四條　以募集設立方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的百分之三十五；但是，法律、行政法規另有規定的，從其規定。
　　第八十五條　發起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書。認股書應當載明本法第八十六條所列事項，由認股人填寫認購股數、金額、住所，并簽名、蓋章。認股人按照所認購股數繳納股款。
　　第八十七條　發起人向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協議。
　　第八十八條　發起人向社會公開募集股份，應當同銀行簽訂代收股款協議。代收股款的銀行應當按照協議代收和保存股款，向繳納股款的認股人出具收款單據，并負有向有關部門出具收款證明的義務。
　　第八十九條　發行股份的股款繳足后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。發起人應當自股款繳足之日起三十日內主持召開公司創立大會。創立大會由發起人、認股人組成。
　　發行的股份超過招股說明書規定的截止期限尚未募足的，或者發行股份的股款繳足后，發起人在三十日內未召開創立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還。
　　第九十條　發起人應當在創立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創立大會應有代表股份總數過半數的發起人、認股人出席，方可舉行。
　　創立大會行使下列職權：
　　（一）審議發起人關于公司籌辦情況的報告；
　　（二）通過公司章程；
　　（三）選舉董事會成員；
　　（四）選舉監事會成員；
　　（五）對公司的設立費用進行審核；
　　（六）對發起人用于抵作股款的財產的作價進行審核；
　　（七）發生不可抗力或者經營條件發生重大變化直接影響公司設立的，可以作出不設立公司的決議。
　　創立大會對前款所列事項作出決議，必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過。
　　法條解析
　　1.股份有限公司設立發起人：2～200人，須半數以上發起人在中國境內有住所。注意：不是必須是中國人。
　　2.設立的方式有兩種：發起設立和募集設立。
　　3.發起設立是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司。
　　4.募集設立是指發起人認購公司應發行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。
　　5.募集設立的程序：（1）發起人簽訂發起人協議；（2）發起人制定公司章程；（3）發起人認購不得少于公司股份總數35%的股份，在發起人認購的股份繳足錢，不得向他人募集股份；（4）制作招股說明書；（5）簽訂承銷協議和代收股款協議；（6）申請批準募股；（7）公開募股；（8）發起人應當在30日內主持召開公司創立大會；（9）董事會應于創立大會結束后30日內，申請設立登記。
　　6.創立大會。（1）發起人應當在發行股份的股款澆足后30日內主持召開創立大會，在創立大會結束后30日內，由董事會向公司登記機關即工商行政管理局申請設立登記。（2）創立大會由發起人、認股人組成。會議應有代表股份總數1/2以上的認股人出席，方可舉行。
　　知識點23  股份公司股東的權利
　　第九十三條　股份有限公司成立后，發起人未按照公司章程的規定繳足出資的，應當補繳；其他發起人承擔連帶責任。
　　股份有限公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發起人補足其差額；其他發起人承擔連帶責任。
　　第九十五條　有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發行股份時，應當依法辦理。
　　第九十七條　股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告，對公司的經營提出建議或者質詢。
　　法條解析
　　1.有限公司可以變更為股份有限公司。
　　2.股份公司股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告，但無權復制。
　　3.股份公司股東無權查閱和復制會計賬簿。
　　知識點24  股份公司股東大會
　　第九十八條　股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權力機構，依照本法行使職權。
　　第一百條　股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在兩個月內召開臨時股東大會：
　　（一）董事人數不足本法規定人數或者公司章程所定人數的三分之二時；
　　（二）公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；
　　（三）單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；
　　（四）董事會認為必要時；
　　（五）監事會提議召開時；
　　（六）公司章程規定的其他情形。
　　第一百零一條　股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。
　　董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的，監事會應當及時召集和主持；監事會不召集和主持的，連續九十日以上單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。
　　第一百零三條　股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權。
　　股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。
　　第一百零六條　股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應當向公司提交股東授權委托書，并在授權范圍內行使表決權。
　　法條精解
　　1.股東大會會議分類：（1）定期會議；（2）臨時股東大會。
　　2.表決規則：出席會議的股東，所持每一股份有一表決權。注意：公司持有本公司的股份沒有表決權。
　　知識點25  股份公司董事會
　　第一百零八條　股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。
　　董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。
　　第一百零九條　董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。
　　董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協助董事長工作，董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長履行職務；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事履行職務。
　　第一百一十條　董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開十日前通知全體董事和監事。
　　代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上董事或者監事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后十日內，召集和主持董事會會議。
　　董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。
　　第一百一十一條　董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。
　　董事會決議的表決，實行一人一票。
　　第一百一十二條　董事會會議，應由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。
　　董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。
　　董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。
　　法條精解
　　1.股份公司設董事會，其成員為5～19人.
　　2.代表1/10以上表決權的股東、1/3以上董事或者監事會，可提議召開董事會臨時會議。
　　3.議事規則：過半數的股東出席方可舉行，董事會決議的表決，實行一人一票，決議必須經全體董事的過半數通過。注意：要求的是全體人頭過半數。
　　4.董事可以書面委托其他董事代為出席，有授權范圍限制。
　　知識點26  股份公司監事會
　　第一百一十七條　股份有限公司設監事會，其成員不得少于三人。
　　監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。
　　監事會設主席一人，可以設副主席。監事會主席和副主席由全體監事過半數選舉產生。監事會主席召集和主持監事會會議；監事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由監事會副主席召集和主持監事會會議；監事會副主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上監事共同推舉一名監事召集和主持監事會會議。
　　董事、高級管理人員不得兼任監事。
　　本法第五十二條關于有限責任公司監事任期的規定，適用于股份有限公司監事。
　　第一百一十九條　監事會每六個月至少召開一次會議。監事可以提議召開臨時監事會會議。
　　監事會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。
　　監事會決議應當經半數以上監事通過。
　　監事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監事應當在會議記錄上簽名。
　　法條精解
　　1.所有的股份公司監事會組成中必須有股東代表與不低于1/3的職工代表。
　　2.監事會的決議規則和表決規則和有限公司監事會的一樣。
　　知識點26   上市公司
　　第一百二十一條　上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之三十的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。
　　第一百二十二條　上市公司設獨立董事，具體辦法由國務院規定。
　　第一百二十三條　上市公司設董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務等事宜。
　　第一百二十四條　上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。
　　法條精解
　　1.上市公司必設機構：獨立董事和董事會秘書。
　　2.上市公司董事會決議事項，關聯董事表決權排除的有：（1）關聯董事不參與表決，也不得代理表決；（2）董事會由過半數的無關聯董事出席即合格；（3）決議須經無關聯董事過半數通過；（4）出席無關聯董事不足3人的，交股東大會審議。
　　知識點27  股份有限公司的股份發行
　　第一百二十六條　股份的發行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。
　　同次發行的同種類股票，每股的發行條件和價格應當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。
　　第一百二十七條　股票發行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。
　　第一百二十八條　股票采用紙面形式或者國務院證券監督管理機構規定的其他形式。
　　股票應當載明下列主要事項：
　　（一）公司名稱；
　　（二）公司成立日期；
　　（三）股票種類、票面金額及代表的股份數；
　　（四）股票的編號。
　　股票由法定代表人簽名，公司蓋章。
　　發起人的股票，應當標明發起人股票字樣。
　　第一百二十九條　公司發行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票。
　　公司向發起人、法人發行的股票，應當為記名股票，并應當記載該發起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。
　　第一百三十二條　股份有限公司成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。
　　法條精解
　　1.股票發行價格≥票面金額.
　　2.股票公司向發起人/法人發行的股票,應當為記名股票.
　　知識點28  股份有限公司的股份轉讓
　　第一百三十七條　股東持有的股份可以依法轉讓。
　　第一百三十八條　股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。
　　第一百三十九條　記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規規定的其他方式轉讓；轉讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。
　　股東大會召開前二十日內或者公司決定分配股利的基準日前五日內，不得進行前款規定的股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規定的，從其規定。第一百四十條　無記名股票的轉讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發生轉讓的效力。
　　第一百四十一條　發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。
　　公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。
　　第一百四十二條　公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
　　（一）減少公司注冊資本；
　　（二）與持有本公司股份的其他公司合并；
　　（三）將股份獎勵給本公司職工；
　　（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
　　公司因前款第（一）項至第（三）項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議。公司依照前款規定收購本公司股份后，屬于第（一）項情形的，應當自收購之日起十日內注銷；屬于第（二）項、第（四）項情形的，應當在六個月內轉讓或者注銷。
　　公司依照第一款第（三）項規定收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的百分之五；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。
　　公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。
　　法條精解
　　1.股份公司股權轉讓以自由為原則,限制為例外。
　　2.股份轉讓的限制條件：“三個1年，離職半年和25%”。注意：公司章程只能對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出限制性規定。
　　3.注意股份回購禁止的四種例外情形。