（一）動產(chǎn)質權的設立

設立質權，當事人應當采取書面形式訂立質權合同。如果未采用書面形式，一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。法律禁止轉讓的動產(chǎn)不得出質。

質權自出質人交付質押財產(chǎn)時設立。可以是現(xiàn)實交付、簡易交付或指示交付，但占有改定不發(fā)生質權設立的效力。

1.流質契約條款之禁止

質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產(chǎn)歸債權人所有。

流質契約禁止之例外：因典當而發(fā)生的營業(yè)質權允許小金額流質的存在。當戶逾期不贖當也不續(xù)當?shù)模瑸榻^當。對于估價金額在三萬元以上的絕當物，應當予以變價，變價后，其價款超過債權數(shù)額的部分應退還給當戶，不足部分向當戶追索。對于估價金額不足三萬元的絕當物，典當行可直接取得其所有權，典當行與當戶之間的債權債務關系隨之消滅。

2.質權的善意取得

出質人以自己沒有處分權的動產(chǎn)出質時，善意的質權人如果已經(jīng)取得了動產(chǎn)的占有，則其可通過善意取得制度取得質權。這里的善意，是指質權人在取得質權時是善意的，即不知且不應知道出質人無處分該質物的權利。至于在設定質權之后行使質權之前，是否知道出質人無權處分，則在所不問。

【典型真題】

甲為乙的債權人，乙將其電動車出質于甲。現(xiàn)甲為了向丙借款，未經(jīng)乙同意將電動車出質于丙，丙不知此車為乙所有。下列哪些選項是正確的?（2008-03-59，多）

A.丙因善意取得而享有質權

B.因未經(jīng)乙的同意丙不能取得質權

C.甲對電動車的毀損、滅失應向乙承擔賠償責任

D.對電動車毀損、滅失，乙可向丙索賠

乙欠甲貨款，二人商定由乙將一塊紅木出質并簽訂質權合同。甲與丙簽訂委托合同授權丙代自己占有紅木。乙將紅木交付與丙。下列哪一說法是正確的？（2015-03-08，單）

A．甲乙之間的擔保合同無效

B．紅木已交付，丙取得質權

C．丙經(jīng)甲的授權而占有，甲取得質權

D．丙不能代理甲占有紅木，因而甲未取得質權

答案ACD。質權可以善意取得，其要件為：（1）標的物適合善意取得；（2）動產(chǎn)占有人實施無權處分，以自己的名義擅自為他人設立質權；（3）受讓人于動產(chǎn)交付時為善意；（4）已經(jīng)完成了交付。本題中丙符合質權善意取得的要件，依法取得質權，A選項正確，B項錯誤。質權人在質權存續(xù)期間，未經(jīng)出質人同意，擅自使用、處分質押財產(chǎn)，給出質人造成損害的，應當承擔賠償責任。故C項正確。質權人負有妥善保管質押財產(chǎn)的義務；因保管不善致使質押財產(chǎn)毀損、滅失的，應當承擔賠償責任。丙善意取得質權，便具有妥善保管的義務，因丙的原因導致電動車毀損、滅失，乙可以索賠，D項正確。

答案：C。

（二）動產(chǎn)質權的效力

1.動產(chǎn)質權擔保的債權范圍

包括主債權及其利息、違約金、損害賠償金、質押財產(chǎn)保管費用和實現(xiàn)質權的費用。當事人另有約定的，按照其約定。

2.動產(chǎn)質權標的物的范圍

（1）從物。動產(chǎn)質權的效力只應及于移轉占有的從物，如果從物并未隨同主物移交給質權人，則質權的效力不及于該從物。

（2）孳息。質權人有權收取質押財產(chǎn)的孳息，但合同另有約定的除外。孳息應當先充抵收取孳息的費用，再充抵主債權的利息和主債權。

（3）代位物。擔保期間，質押財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，質權人可以就所獲取的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。

3.質權人的權利

（1）占有質物。即使質物的所有權已經(jīng)由出質人轉讓給他人，質權人仍然享有占有權，并有權拒絕任何第三人提出的交付質物的請求。如果質物被侵奪、遭受侵害或可能遭受侵害，質權并不因此而消滅，質權人得行使物權請求權。

（2）收取孳息。值得注意的是，質權人只是有權收取孳息，并將其作為質權的客體，而不能直接取得孳息的所有權。如果孳息為金錢，在充抵收取孳息的費用之后，質權人可直接將其用于清償債務；如果孳息為其他物，則須按照質權的實現(xiàn)程序來清償。

（3）轉質。此處略，見后文詳述。

（4）質權的處分權。質權人可以將質權隨同主債權一起轉讓給他人，但一般不得與主債權分離而單獨轉讓。質權人可以放棄質權。債務人以自己的財產(chǎn)出質，質權人放棄該質權的，其他擔保人在質權人喪失優(yōu)先受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。

（5）質物價值恢復請求權。因不能歸責于質權人的事由可能使質押財產(chǎn)毀損或者價值明顯減少，足以危害質權人權利的，質權人有權要求出質人提供相應的擔保。首先，要求質物的價值減少是因為自然原因或第三人的過錯導致；其次，可能導致質物毀損或價值明顯減少；再次，需要足以危害質權人的權利。出質人不提供的，質權人可以拍賣、變賣質押財產(chǎn)，并與出質人通過協(xié)議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務或者提存。

4.質權人的義務

（1）妥善保管義務。質權人負有妥善保管質押財產(chǎn)的義務；因保管不善致使質押財產(chǎn)毀損、滅失的，應當承擔賠償責任。如質權人將質押的油畫置于陰冷潮濕的地下室，導致畫作發(fā)霉腐爛。

（2）不得擅自使用、處分質物。質權人在質權存續(xù)期間，未經(jīng)出質人同意，擅自使用、處分質押財產(chǎn)，給出質人造成損害的，應當承擔賠償責任。質權人擅自使用質物，即使沒有造成質物的損害，也很可能降低質物的價值，并使質權人獲得不當?shù)美藭r出質人可以請求返還不當?shù)美Ａ硗猓米允褂靡矘嫵蛇`約，出質人也可以要求質權人承擔違約責任。

（3）返還質物的義務。債務人履行債務或者出質人提前清償所擔保的債權的，質權人應當返還質押財產(chǎn)。質權人應向有受領權的人返還，包括出質人或出質人指定或委托的受領人，即使出質人不是所有人，質權人也有義務向其返還。

5.出質人的權利和義務

（1）對質物的處分權。出質人有權允許質權人處分質押財產(chǎn)，如同意質權人轉質；也可以設立動產(chǎn)質權之外的其他擔保物權，如動產(chǎn)抵押權。

（2）除去侵害和返還質物的請求權。質權人的行為可能使質押財產(chǎn)毀損、滅失的，出質人可以要求質權人將質押財產(chǎn)提存，或者要求提前清償債務并返還質押財產(chǎn)。如果提前清償損害債權人的利益，則出質人只能要求質權人提存質押財產(chǎn)。提存的費用，一般認為應由質權人承擔。

（3）請求質權人及時行使質權的權利。出質人可以請求質權人在債務履行期屆滿后及時行使質權；質權人不行使的，出質人可以請求人民法院拍賣、變賣質押財產(chǎn)。出質人請求質權人及時行使質權，因質權人怠于行使權利造成損害的，由質權人承擔賠償責任。

（4）對主債務人的求償權。質權人行使質權后，出質人對主債務人享有追償權。這是一種新的債權債務關系，出質人是債權人，主債務人是債務人。

（5）行使主債務人的抗辯權。包括遲延履行的抗辯、消滅時效的抗辯等。主債務人放棄抗辯權的，出質人仍然可以行使該抗辯權。

（6）損害賠償義務。質物本身具有瑕疵，造成質權人損害的，承擔賠償責任。

（7）支付必要保管費用的義務。質權人因保管質物所支付的必要費用，應由出質人承擔。對于非必要費用，除經(jīng)出質人同意而支出的有益費用外，出質人不負返還義務。

【典型真題】

2016年3月3日，甲向乙借款10萬元，約定還款日期為2017年3月3日。借款當日，甲將自己飼養(yǎng)的市值5萬元的名貴寵物鸚鵡質押交付給乙，作為債務到期不履行的擔保；另外，第三人丙提供了連帶責任保證。關于乙的質權，下列哪些說法是正確的?（2017-03-56，多）

A.2016年5月5日，鸚鵡產(chǎn)蛋一枚，市值2000元，應交由甲處置

B.因乙照管不善，2016年10月1日鸚鵡死亡，乙需承擔賠償責任

C.2017年4月4日，甲未償還借款，乙未實現(xiàn)質權，則甲可請求乙及時行使質權

D.乙可放棄該質權，丙可在乙喪失質權的范圍內(nèi)免除相應的保證責任

答案：BCD。

（三）轉質

轉質可分為承諾轉質與責任轉質，既適用于動產(chǎn)質權，也適用于權利質權。《物權法》間接承認了承諾轉質，同時也沒有嚴格禁止責任轉質。《物權法》第217條規(guī)定：“質權人在質權存續(xù)期間，未經(jīng)出質人同意轉質，造成質押財產(chǎn)毀損、滅失的，應當向出質人承擔賠償責任。”

質權的善意取得，是指質權人不知出質人無處分權；而轉質，是轉質權人知道質權人將其享有質權的質物出質給自己。

1.承諾轉質

承諾轉質，是指征得出質人的同意后，質權人所為的轉質。其實質是質物所有人同意以自己的財產(chǎn)為原質權人提供擔保，從而同意在質物上設定一個新質權。亦即出質人將質押財產(chǎn)的質押處分權授予了質權人。

【例】甲將其名貴手表質押給乙，乙經(jīng)過甲的同意，又將該名表質押給丙。

承諾轉質中，轉質權優(yōu)先于原質權。轉質權對質物優(yōu)先受償?shù)臄?shù)額不受原質權的限制。轉質權的行使條件只要具備即可行使，無需原質權的實現(xiàn)條件同時具備。質權人對質物的毀損、滅失負過錯責任，因遭受不可抗力損失的，原質權人也不承擔責任。

2.責任轉質

責任轉質，是指無須出質人的同意，質權人所為的轉質。因其未經(jīng)出質人同意，其實質是以自己的責任設定轉質，因此責任轉質所擔保的債權數(shù)額不得超過原質權擔保的數(shù)額，并且責任轉質以原質權的存在為前提，原質權消滅，轉質權也不能存在。

【例】甲將其名貴手表質押給乙，乙未經(jīng)甲的同意，擅自將該名表質押給丙。

責任轉質中，轉質權優(yōu)先于原質權。轉質權需要在轉質權和原質權的行使條件同時具備時，才能行使。質權人對質物的毀損、滅失負無過錯責任，即因不可抗力遭受損失的，原質權人也應承擔賠償責任。

（四）質權的實現(xiàn)

出質人可以請求質權人在債務履行期屆滿后及時行使質權；質權人不行使的，出質人可以請求人民法院拍賣、變賣質押財產(chǎn)。出質人請求質權人及時行使質權，因質權人怠于行使權利造成損害的，由質權人承擔賠償責任。《物權法》并未規(guī)定質權的時效，只是規(guī)定了出質人的質權行使請求權以及質權人怠于行使質權的責任。

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